ДЕРЖАВНА ПОДАТКОВА СЛУЖБА УКРАЇНИ
ІНДИВІДУАЛЬНА ПОДАТКОВА КОНСУЛЬТАЦІЯ
від 07.05.2025 № 2501/ІПК/99-00-21-02-02 ІПК
Державна податкова служба України розглянула звернення щодо оподаткування дивідендів, виплачених компанії - нерезиденту, і, керуючись ст. 52 Податкового кодексу України (далі - Кодекс), повідомляє.
Відповідно до наданої інформації, товариство створено за участю іноземного інвестора, де 100 % статутного капіталу належить резиденту Швеції. В свою чергу у товариства - резидента Швеції єдиним засновником, який володіє 100 % статутного капіталу, є інша компанія - резидент Швеції.
Товариство за 9 місяців 2024 року отримало чистий прибуток, і згідно рішення одного учасника товариства здійснює виплату дивідендів, спираючись на показники чистого прибутку за 9 місяців 2024 року.
Товариство просить надати індивідуальну податкову консультацію щодо питання оподаткування дивідендів, виходячи із норм міжнародного договору про уникнення подвійного оподаткування.
Відповідно до пп. 14.1.49 п. 14.1 ст. 14 Кодексу дивіденди - платіж, що здійснюється юридичною особою, в тому числі емітентом корпоративних прав, інвестиційних сертифікатів чи інших цінних паперів, на користь власника таких корпоративних прав, інвестиційних сертифікатів та інших цінних паперів, що засвідчують право власності інвестора на частку (пай) у майні (активах) емітента, у зв'язку з розподілом частини його прибутку, розрахованого за правилами бухгалтерського обліку.
Для цілей оподаткування до дивідендів прирівнюються також:
- платіж у грошовій чи негрошовій формі, що здійснюється юридичною особою на користь її засновника та/або учасника (учасників) у зв'язку з розподілом чистого прибутку (його частини);
- суми доходів у вигляді платежів за цінні папери (корпоративні права), що виплачуються на користь нерезидента, зазначеного в підпунктах "а", "в", "г" пп. 39.2.1.1 пп. 39.2.1 п. 39.2 ст. 39 Кодексу, у контрольованих операціях понад суму, яка відповідає принципу "витягнутої руки";
- вартість товарів (робіт, послуг), крім цінних паперів та деривативів), що придбаваються у нерезидента, зазначеного в підпунктах "а", "в", "г" пп. 39.2.1.1 пп. 39.2.1 п. 39.2 ст. 39 Кодексу, у контрольованих операціях понад суму, яка відповідає принципу "витягнутої руки";
- сума заниження вартості товарів (робіт, послуг), які продаються нерезиденту, зазначеному в підпунктах "а", "в", "г" пп. 39.2.1.1 пп. 39.2.1 п. 39.2 ст. 39 Кодексу, у контрольованих операціях порівняно із сумою, яка відповідає принципу "витягнутої руки";
- виплата в грошовій або негрошовій формі, що здійснюється юридичною особою на користь її засновника та/або учасника - нерезидента України у зв'язку зі зменшенням статутного капіталу, викупом юридичною особою корпоративних прав у власному статутному капіталі, виходом учасника зі складу господарського товариства або іншої аналогічної операції між юридичною особою та її учасником, у розмірі, що призводить до зменшення нерозподіленого прибутку юридичної особи.
Згідно з пп. 141.4.1 п. 141.4 ст. 141 Кодексу доходи, отримані нерезидентом із джерелом їх походження з України, оподатковуються в порядку і за ставками, визначеними цією статтею. До таких доходів, зокрема, відносяться доходи у вигляді дивідендів, які сплачуються резидентом (абзац "б" п. п. 141.4.1 п. 141.4 ст. 141 Кодексу).
Відповідно до пп. 141.4.2 п. 141.4 ст. 141 Кодексу резидент, у тому числі фізична особа - підприємець, фізична особа, яка провадить незалежну професійну діяльність, або суб'єкт господарювання (юридична особа чи фізична особа підприємець), який обрав спрощену систему оподаткування, або інший нерезидент, який провадить господарську діяльність через постійне представництво на території України, які здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в національній валюті), утримують податок з таких доходів, зазначених у підпункті 141.4.1 цього пункту, за ставкою в розмірі 15 відсотків (крім доходів, зазначених у підпунктах 141.4.4 - 141.4.5 та 141.4.11 цього пункту) їх суми та за їх рахунок, що сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачено положеннями міжнародних договорів України з країнами резиденції осіб, на користь яких здійснюються виплати, що набрали чинності. Вимоги цього абзацу не застосовуються до доходів нерезидентів, що отримуються ними через їх постійні представництва на території України.
Отже, доходи нерезидента у вигляді дивідендів підлягають оподаткуванню відповідно до вимог пп. 141.4.2 п. 141.4 ст. 141 Кодексу, якщо інше не передбачено положеннями міжнародного договору України з країною резиденції особи, на користь якої здійснюється виплата.
Згідно із ст. 3 Кодексу, якщо міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України, встановлено інші правила, ніж ті, що передбачені цим Кодексом, застосовуються правила міжнародного договору.
Положення Конвенції між Урядом України і Урядом Швеції про уникнення подвійного оподаткування доходів та попередження податкових ухилень, ратифікованої Законом України N 135/96-ВР від 23.04.96, яка є чинною в українсько-шведських податкових відносинах з 04.06.96 (далі - Конвенція), застосовуються до "осіб, які є резидентами однієї або обох Договірних Держав" (ст. 1 Конвенції) та поширюються на податки, одним з яких, зокрема в Україні, є "податок на прибуток (доходи) підприємств" (ст. 2 Конвенції).
У розумінні Конвенції термін "особа" означає фізичну особу, компанію або будь-яке інше об'єднання осіб; термін "компанія" - будь-яке корпоративне об'єднання або будь-яку організацію, що розглядається з метою оподаткування як корпоративне об'єднання (ст. 3 (Загальні визначення) Конвенції).
Критерії для визначення резиденції осіб, на яких поширюється Конвенція, встановлено ст. 4 (Резидент) Конвенції, відповідно до п. 1 якої "при застосуванні цієї Конвенції термін "резидент однієї Договірної Держави" означає особу, яка за законодавством цієї Держави підлягає оподаткуванню в ній на підставі місця проживання, постійного місця перебування, місцезнаходження керівного органу, місця реєстрації або іншого аналогічного критерію.
a) цей термін, разом з тим, не включає особу, яка підлягає оподаткуванню в цій Державі, тільки якщо ця особа одержує доходи з джерел у цій Державі;
b) в разі товариства чи довірчого товариства цей термін поширюється тільки на доход, одержаний таким товариством або довірчим товариством, який є об'єктом оподаткування в цій державі як доход резидента, що перебуває або в його руках, або в руках його партнерів".
Статтею 10 (Дивіденди) Конвенції, зокрема, визначено:
"1. Дивіденди, що сплачуються компанією, яка є резидентом Договірної Держави, резиденту другої Договірної Держави, можуть оподатковуватись у цій другій Державі.
2. Однак такі дивіденди можуть також оподатковуватись у Договірній Державі, резидентом якої є компанія, що сплачує дивіденди, і відповідно до законодавства цієї Держави, але якщо одержувач фактично має право на дивіденди, податок, що стягується, не повинен перевищувати:
а) 5 процентів загальної суми дивідендів, якщо право на дивіденди фактично має компанія (на відміну від товариства) і ця компанія є власником принаймні 20 процентів капіталу компанії, яка сплачує дивіденди;
b) 10 процентів загальної суми дивідендів в інших випадках.
Цей пункт не діє відносно оподаткування прибутків компанії, з яких виплачуються дивіденди.
3. Незважаючи на положення пункту 2, такі дивіденди будуть оподатковуватися тільки в Договірній Державі, якщо фактичний власник дивідендів є резидентом цієї Держави, коли фактичним власником є компанія (на відміну від партнерства), яка безпосередньо володіє принаймні 25 процентами акцій, що мають право голосу компанії, яка сплачує дивіденди, і принаймні 50 процентами акцій, що мають право голосу компанії, яка є фактичним власником дивідендів, дивіденди одержуються резидентами цієї Договірної Держави.
4. Термін "дивіденди" при використанні в цій статті означає доход від акцій чи інших прав, які не є борговими зобов'язаннями, що дають право на участь у прибутку, також доход від інших корпоративних прав, який підлягає такому ж оподаткуванню як доходи від акцій відповідно до податкового законодавства Держави, резидентом якої є компанія, що розподіляє прибуток."
Стосовно термінів "товариство" та "партнерство", які використовуються у пп. 2 та пп. 3 ст. 10 Конвенції відповідно, то згідно з офіційними Коментарями до Модельної податкової конвенції Організації економічного співробітництва і розвитку (https://www.oecd-ilibrary.org/taxation/model-tax-convention-on-income-and-on-capital-condensed-version-2017_mtc_cond-2017-en), покладеної в основу більшості чинних міжнародних договорів України про уникнення подвійного оподаткування, у тому числі Конвенції, на відміну від поняття "компанія", яке означає будь-яку корпоративну структуру та будь-яку іншу оподатковувану одиницю, що, як правило, розглядається як юридична особа для цілей податкового законодавства Договірної Держави, резидентом якої вона є, під "товариством (партнерством)" (англійською мовою "рartnership" - товариство, партнерство) розуміється некорпоративна організація - суб'єкт господарювання, який одна або обидві Договірні Держави розглядають як цілком або частково фіскально прозорий для податкових цілей, тобто коли згідно з національним законодавством Договірної Держави дохід (або його частина) суб'єкта господарювання оподатковується не на його рівні, а на рівні осіб, які мають частку у цьому суб'єкті господарювання, тобто його партнерів.
Щодо інших термінів та понять, які Конвенцією не визначено, то відповідно до п. 2 ст. 3 Конвенції "при застосуванні цієї Конвенції Договірною Державою будь-який термін, не визначений у Конвенції, має те значення, яке надається законодавством цієї Держави щодо податків, на які поширюється Конвенція, якщо з контексту не випливає інше".
Крім того, при практичному застосуванні положень Конвенції слід враховувати, що у заключних положеннях Конвенції та Протоколу до неї, вчинених українською, шведською та англійською мовами зазначено, що "у разі розходжень тексту буде надаватися перевага тексту, викладеному англійською мовою".
З урахування зазначеного та тексту Конвенції, викладеному англійською мовою, який розміщено на офіційному вебсайті Міністерства фінансів України (https://mof.gov.ua/storage/files/ %D0 %A8 %D0 %B2 %D0 %B5 %D1 %86 %D1 %96 %D1 %8F.pdf), терміни "товариство" та "партнерство", які використовуються у п. 2 та п. 3 ст. 10 Конвенції відповідно, є дослівним українським перекладом з англійської мови слова "рartnership" і ідентичними (аналогічними) по своїй сутності поняттями.
Щодо п. 3 ст. 10 Конвенції, то, з урахуванням англійської версії тексту Конвенції, положення цієї норми Конвенції у випадку, коли йдеться про виплату дивідендів резидентом України на користь резидента Швеції, слід застосовувати таким чином:
Доходи у вигляді "дивідендів" (у значенні цього поняття, наведеного у п. 4 ст. 10 Конвенції), що сплачуються компанією - резидентом України, підлягають оподаткуванню лише у Швеції, якщо отримувач дивідендів у розумінні Конвенції є резидентом Швеції, "компанією" (яка не є партнерством) та фактичним (бенефіціарним) власником отриманих дивідендів, який безпосередньо володіє принаймні 25 відсотками голосів української компанії, що сплачує дивіденди, і при цьому принаймні 50 відсотків голосів шведської компанії, яка є фактичним (бенефіціарним) власником дивідендів, належать резидентам Швеції.
Порядок застосування міжнародного договору України про уникнення подвійного оподаткування стосовно повного або часткового звільнення від оподаткування доходів нерезидентів із джерелом їх походження з України встановлено ст. 103 розділу II "Адміністрування податків, зборів, платежів" Кодексу.
Відповідно до п. 52.2 ст. 52 Кодексу індивідуальна податкова консультація має індивідуальний характер і може використовуватися виключно платником податків, якому надано таку консультацію.
____________
